规定|这次义诊为何被定为非法行医( 二 ) 法律|医师法|处罚|行为|执业

首先，根据上位法优先于下位法的法律适用原则，当《基本医疗卫生与健康促进法》和《医疗机构管理条例》发生法律冲突时，应当优先适用前者，《医疗机构管理条例》相关内容失效。
其次，对于《基本医疗卫生与健康促进法》与《中华人民共和国执业医师法》同位阶法律的冲突，应适用新法优于旧法，即适用前者的规定。将于2022年3月1日正式施行的《中华人民共和国医师法》不再规定对“未经批准擅自开办医疗机构行医”的处罚。从法条内容来看，《基本医疗卫生与健康促进法》处罚机构的非法行医行为，《医师法》处罚人员的非法行医行为，针对违法情形可分别适用，解决了非法行医处罚的法律冲突问题。
除了上述法律适用问题，还存在违法所得认定问题。因为义诊一般是免费的，如果非法义诊未产生违法所得，如何计算处罚金额，在卫生监督实践中存在争议。
法律上虽没有明确规定，但根据行政法上比例原则、过罚相当的要求，若直接以“违法所得不足一万元的，按一万元计算” ，根据《基本医疗卫生与健康促进法》或《医师法》处以最低5倍或2倍的罚款，就有所欠妥，这方面仍待法律进一步明确。
文：华东政法大学公共卫生治理研究中心孙敏捷李恒
编辑：于梦非肖薇
审核：徐秉楠闫龑
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